分期支付员工佣金的税务风险

美国某公司北京代表处（以下简称“北京办事处”），系美国总公司为发展中国业务的驻华常设机构。办事处雇佣的中国籍员工希望公司通过分期支付当月工资收入，以减轻个人所得税的纳税义务。那么，该种税务安排是否违反国家及北京市的相关法律、法规、政策规定。
根据现行税法规定，意见如下：
一、北京办事处雇佣的中国籍员工系税法上的纳税义务人
根据《中华人民共和国个人所得税法》（以下简称“《个人所得税法》”）第一条第一款的规定，在中国境内有住所，或者无住所而在境内居住满一年的个人，从中国境内和境外取得的所得，依照本法规定缴纳个人所得税，和《中华人民共和国个人所得税法实施条例》（以下简称“《实施条列》”）第一条的规定，税法第一条第一款所说的在中国境内有住所的个人，是指因户籍、家庭、经济利益关系而在中国境内习惯性居住的个人。北京办事处雇佣的中国籍员工属于《个人所得税法》第一条第一款及《实施条列》第一条规定的个人，对其取得的来源于中国境内的所得应依法缴纳个人所得税。
二、北京办事处应依法按照“工资、薪金所得”税目按月据实代扣代缴员工佣金所得的个人所得税
1、对北京办事处员工取得的佣金所得应按照“工资、薪金所得”税目缴纳个人所得税。
北京办事处员工系贵公司雇佣的用以开展中国业务的雇员，对其取得的所得应当按照《个人所得税法》第二条第一项、第六条第一项以及《实施条例》第五条第一项、第八条第一项负担“工资、薪金”所得的纳税义务。
2、对北京办事处员工取得的“工资、薪金”所得应当按月负担纳税义务
根据《个人所得税法》第九条第二款的规定，工资、薪金所得应纳的税款，按月计征，由扣缴义务人或者纳税义务人在次月十五日内缴入国库，并向税务机关报送纳税申报表。特定行业的工资、薪金所得应纳的税款，可以实行按年计算、分月预缴的方式计征，具体办法由国务院规定。这里的特定行业是指，采掘业、远洋运输业、远洋捕捞业以及国务院财政、税务主管部门确定的其他行业。贵公司不属于上述行业，北京办事处的员工“工资、薪金”所得应当按月申报纳税。
3、北京办事处应依法履行代扣代缴的义务
根据《个人所得税法》第八条的规定，个人所得税，以所得人为纳税义务人，以支付所得的单位或者个人为扣缴义务人。贵方作为员工佣金的所得的支付方，应当扣缴纳税义务。
4、分期支付员工当月工资以减少个人所得税纳税义务不符合《个人所得税法》及其《实施细则》的规定
北京办事处员工以减少纳税义务为目的，要求分期支付其当月的佣金所得的税务安排，属于不符合《个人所得税法》第八条及《实施细则》第三十七条的规定，是一种逃避纳税义务的税务安排。此种安排存在被税务机管机关认定为《中华人民共和国税收征收管理法》（以下简称“《税收征管法》”第六十三规定的税收违法行为的风险。
三、北京办事处分期支付员工当月佣金所得的法律风险
根据《税收征管法》第六十三条的规定，纳税人伪造、变造、隐匿、擅自销毁账簿、记账凭证，或者在账簿上多列支出或者不列、少列收入，或者经税务机关通知申报而拒不申报或者进行虚假的纳税申报，不缴或者少缴应纳税款的，是偷税。对纳税人偷税的，由税务机关追缴其不缴或者少缴的税款、滞纳金，并处不缴或者少缴的税款百分之五十以上五倍以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
扣缴义务人采取前款所列手段，不缴或者少缴已扣、已收税款，由税务机关追缴其不缴或者少缴的税款、滞纳金，并处不缴或者少缴的税款百分之五十以上五倍以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
因此，本案的中的税务法律风险包括：
1、北京办事处及员工存在承担偷税的行政责任风险。如果北京办事处听从员工的建议而分期支付当月支付的佣金的，则属于《税收征管法》第六十三条规定的虚假的纳税申报行为，依法构成偷税，负有补缴税款、滞纳金和百分之五十以上五倍以下的罚款的行政责任。
2、北京办事处及员工存在承担偷税的刑事责任风险。根据《税收征管法》第六十三条的规定和《中华人民共和国刑法》（以下简称“刑法”）第二百零一条的规定，纳税人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报，逃避缴纳税款数额较大并且占应纳税额百分之十以上的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大并且占应纳税额百分之三十以上的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 扣缴义务人采取前款所列手段，不缴或者少缴已扣、已收税款，数额较大的，依照前款的规定处罚。北京办事处是本案的扣缴义务人，如虚假申报则存在承担逃税罪刑事责任的法律风险。
综上所述，对北京办事处雇佣的中国籍员工取得的佣金所得，应当按照《个人所得税法》、《实施细则》的规定据实缴纳个人所得税，北京办事处作为扣缴义务人应当依法履行代扣代缴义务。采用分期支付佣金的方式达到减少缴纳个人所得税目的的行为属于《税收征管法》第六十三规定的虚假申报行为，存在承担偷税行为而需要承担补缴税款、滞纳金和罚款等行政法律风险；虚假申报达到刑法规定的数额标准时，则须承担刑事责任。
刘天永，北京市华税律师事务所高级合伙人，法学博士，哥伦比亚大学访问学者，律师、注册会计师、注册税务师，国家税务总局党校客座教授，中国人民大学律师学院客座教授

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